http://www.socang.com　　　2011-06-27 10:17　　　来源：深圳商报

　　深圳商报记者 楼乘震 整理

　　由中国人民大学民商事法律科学研究中心、中国传媒大学政策与法律研究中心、中国政法大学传播法研究中心共同召开的“范曾诉《文汇报》及郭庆祥侵害名誉权案件研讨会”6月23日在中国人民大学举行。首都法律界、新闻传播学界、文学艺术界评论、收藏界众多专家参加这次会议。

　　王松苗(中国政法大学新闻与传播学院兼职教授)

　　昌平法院的判决，不是因为论证部分，而是因为判决里没有把事实和意见分清楚，只是说贬损性的语言导致评价降低，如果这样说，任何的批评都带有贬损性，都可以导致评价降低，是不是都要承担责任？

　　徐迅(中国政法大学新闻与传播学院兼职教授、传播法研究中心执行主任)

　　《文汇报》被法院判决“对刊载文章未经严格审查，存在一定过失”。那么作为媒体，法院认为《文汇报》对发表文章的审查义务尽到何处、何时，才算是履行了义务？在本案中，媒体的 “过失”究竟何在？

　　首先，是不是因为报道或文章导致人的社会评价降低，使人产生精神痛苦，就是侵权？这个逻辑不能成立。名誉权制度保护的是公民法人公正的社会评价不受损害的权利，而不是不允许揭露与批评。如果报道或文章指出一个人存在某种行为，而这种行为导致他的社会评价降低，同时令他感到痛苦，这不是不公正。这时，被批评者的社会评价降低反而是公正的，痛苦也是正常的。不能仅仅因为降低了，痛苦了，就构成侵权，而是要看公正与否。否则，所有正当的新闻批评都会导致人的社会评价降低，都会给被批评者带来精神痛苦，都以侵权加以制裁，侵权法岂不是为不良不法助纣为虐吗？

　　其次，是不是文章中使用了贬损的语言、形容词，就构成侵权？这个逻辑也不能成立。如果一篇评论文章所指出的事实存在，而评论者对这个客观存在的事实发表意见，提出批评，同时加以形容，强化他的观点，这样的评论即使有些尖刻甚至偏激，也不是侵权。否则，中国的评论文章会变得毫无生气，不会出现热烈的论战，更没有鲁迅们生存的土壤。

　　再次，观点是否可以成为制裁的对象。我们可以评价某种观点不符合实际、不全面、不准确，甚至不真诚，却不能轻易给观点戴上“错误”甚至“侵权”的帽子。

　　作为名誉侵权诉讼，还是要紧紧扣住侵权构成的四个要件，要看是否存在诽谤与侮辱。遗憾的是，本案一审判决恰恰对这两大问题没有论说，判决中的观点又难以自圆其说，当然无法产生以理服人的效果。

　　张千帆(北京大学法学院教授、博导)

　　事实真相是唯一的，人们基于真相所做出的评论，产生的立场却是多元的。既然没有一个客观的标准来判断我们的评论和意见，法院又怎么把某一个立场当作法律来强加到全体人身上呢，这个立场的正确依据又何在呢？即使事实是错的，是不是当事人说的这个话被允许，这也要看情况而定。因为在这里，当事人是不是一个公众人物，也是一个评价很重要的事情。为什么公众人物的名誉权需要在法律上相应地有所降低？这不仅是因为公众人物需要受到社会的监督，更因为公众人物本身言论就很有影响。

　　朱巍(中国政法大学讲师、博士)

　　我从消费者权益保护的角度看，这个案子判得是完完全全有问题的，最基本法律没有搞明白。首先，这个艺术品是不是消费品？第二，如果是消费者，他的九项基本权利都应该有。另外，还要保护他的知情权，这个画是作为流水线制作出来的，消费者会不会花这么多钱去买？本来是白银，以黄金的价格买，他买不买？被告可能不知道他是通过流水线来做画。另外，消费者知情权不仅包括本人的知情权，重要的是潜在的知情权，相关的媒体和人就会把这个问题曝光，我就避免买了这些东西。这是媒体的责任，也是消费者受到侵害之后的一种权利或者说一种义务。消费者的批评权并不因为他之前明知而消失，他之前知道这个是流水线的画，他依然可以评论。这里涉及到一个问题，就是欺诈的问题，本案的被告可以进行反诉，获得双倍的赔偿。

　　李国民(《检察日报》编辑)

　　我认为应该判定以流水线作画是不是事实，是不是虚构捏造事实对原告进行诽谤，对这个问题，虽然被告也进行了举证，法院基本上没有理这个茬。该认定没有认定。对于不该归法院管的，观点是非对错，法院倒以真理掌控者的身份，以居高临下的姿态和不容置疑的口吻对其进行了评判，认定评论构成或者不构成的标准严重的不统一，也不太明确。评论有贬损意味能不能构成侮辱，不构成侮辱能不能构成侵权，这些东西都是有疑问的。

　　这里有这样一个认定，因为被告曾经收藏过范曾的作品，两人是交易双方，存在商业利益，这就不是一个纯粹的文艺评论。这里因为存在交易行为，就推定他的评论存在恶意，这是非常不妥当的判定。如果说这个逻辑成立的话，消费者对经营者或者说服务提供者根本不能有任何的批评，因为你和他有商业往来，有商业利益，这样的话肯定是不符合法律精神的。法院这样“创造性”的司法是让人很吃惊的。

　　展江(北京外国语大学教授)

　　这个判决确实显示出昌平法院背后的问题，至少说明他们对名誉侵权是游离在专业之外的。这个距离大家想像的侮辱好像还很远。《文汇报》是一个知识分子的报纸，而且是在一个争鸣版上，不是时政类的内容，相对上尺度是要宽的。这个案子，虽然范曾还没有提起刑事诽谤诉讼，以名誉侵权起诉。这有点像英国的煽动诽谤法。只要你批评了范曾就是诽谤，不管是不是事实和侮辱性。如果按照这个标准，不知道要打多少官司。

　　李丹林(中国传媒大学传媒政策与法律研究中心主任、教授)

　　在一个理性健康的社会，法律的归法律，言论的归言论，否则的话，法律可能会成为拥有更多资源的强势群体或者个人，用来安排个人心情的权柄。社会正义在这方面很难实现。一个言论问题，法院在自己无法作出恰当判断的领域，生硬地做出一个对与错的判断或者判决，这显然无助于对问题全面深入的讨论，也无助于公众对问题更加全面的认识。应该说这样一种判定，相对于行政判决对于公众权力构成另外的形式的言论遏制，对言论者产生的寒蝉效应。言论文章靠言论来解决。媒体应该对于不同言论的发表，提供更为广泛的平台和空间，这一点应该是媒体的责任和义务，

　　张鸿霞(中国传媒大学法律副教授)

　　言论分为事实性言论和观点性言论。观点性言论也就是意见，事实性言论有真假区分，虚假是诽谤。观点无所谓对错，观点被发表出来在观点自由市场进行辩驳才能展现出真理和谬误，这是基本理论依据。对于观点性的评论应该予以宽松的鼓励，如果不造成侮辱的话，应该是允许的，即使造成侮辱也应该予以区别对待。对于批评性的文章，首先把批评和侮辱区别开，不要认为只要有贬损性贬义的、否定的、使人社会评价降低就一棒子打死，应该和谩骂丑化区别开来。根据客观标准进行侮辱性判定，如果根据当时的标准，所有理性人也会发出非常激烈的措词，甚至谩骂，这种也应当是公正的、允许的。应该把公众利益引进来，涉及到公众利益措词应该更宽松一些，即便有一些措词是偏激，甚至带有侮辱性，但如果像德国(规定的)一样涉及到公众利益，这种应当也是予以容忍的。

　　王四新(中国传媒大学法律系副院长、教授、博导)

　　争鸣性的栏目，显然就是关于某个问题各方观点的汇总，不给你提供某一个问题的标准答案。在这种情况下，撇开栏目本身不去谈，从文章本身入手，也肯定有问题了。我就敢说有一个共识，目前这个市场虚假繁荣里面就是存在着大量粗制滥造，存在着大量随便乱鉴定，这导致这个领域大量存在误导民众制造虚假繁荣的现象。在这种情况下，法院在处理这类案件的时候，不把板子打在范曾这样的人或者更应该要打的人身上，反而打在对我们迫切需要纠正一种社会现象的人身上。我认为法院的做法是非常不聪明的。

　　郑文明(首都经贸大学新闻传播系副教授)

　　按照英国诽谤法的规定，“范增案”中原告的言论不可能构成名誉侵权。英国作为一个在言论自由保护方面比较保守的国家，近年来在诽谤法的立法与司法实践中，开始重视并倾斜保护言论自由。而“范增案”一审判决被告郭庆祥败诉，反映了我国大多数法院在名誉侵权诉讼中判案的一贯思维模式，那就是在平衡言论自由和名誉权之间冲突问题上，表现出了对言论自由保护的漠视。这样一种判案的思维模式和结果如果被效仿与推广，对于文艺评论家自由、诚实地发表文艺评论将是一种毁灭性的打击，对于我国文学、艺术的进步有百害而无一利，进而损害公民和新闻媒体正当地行使言论自由和新闻自由，以及我国的民主政治建设。

　　张新宝(中国人民大学教授、博导、《中国法学》主编)

　　诽谤是要传播一个虚假的事实，侮辱是说一些言论或者动作让人特别没有尊严，它的一个天敌就是言论自由、表达自由和批评的自由。批评是艺术、科学进步的很重要的动力。郭先生这样的批评是在一个合理的限度之内的，它可能没有传播什么新的事实，比如他是怎么画的，人家是怎么说的，说范曾是流水线作画，基本上都是这么说的，没有一个新的事实的传播，就构不成诽谤。

　　李大钧(清华大学吴冠中艺术研究中心学者)

　　《文汇报》“争鸣”栏目，一直以来发表了很多有代表性的、争鸣型的文章。对这样有公信力的，也有很强大的专家队伍支持的媒体，为什么法院就不采用他的答辩？如果郭庆祥输了，《文汇报》是不是也有责任或者失误？《文汇报》面对这个判决，它会有什么样的表白，还是它就默认了？这是我们比较关心的问题。

　　朱小钧(《艺术市场》杂志社社长)

　　意大利的批评家鲍瓦里说：“批评家是艺术家的天敌，应该保持独立。”现状是，我们这种独立性基本上完全丧失了，今天的文艺批评完全被工具化了，成为了艺术生产利益链条里的环节。艺术圈各种学术研讨会很难听得到真正批评的声音，更多是表扬的声音，如果作为批评家太敢说真话实话，你在批评家内部也是被大家所排斥的。当郭庆祥先生文章出现的时候，画家有这样的反应，也是可以预料得到的，但是结果让人比较意外，在我看来这个官司是资本和资本的较量，资本包括经济资本和政治资本之间的抗衡。但是这种抗衡在某种意义上和法律是没有关系的，这个判决结果对艺术批评本身造成非常大的伤害，会使真正的批评更加的困难，法律解决使艺术批评命题变成伪命题。

　　朱其(艺术评论家、独立策展人)

　　法律没有特定保护过一个人的名誉。范曾这些年一直在社会上宣传自己，无非是两点，第一：他是一个艺术大师，每一件作品都是很伟大的。第二，范曾对我们中华民族历史和未来是非常有责任感的。艺术批评有两种，一种是我用一种比较中性的学术规范的词汇来评价你的作品，比如说，我说你的社会价值不高什么的，还有一种是鲁迅式的，用一种情绪化的、口语化的，或者一些非规范的词汇，这确实构成伤害，是否构成进入司法程序的伤害？这有待商榷。我们把一个画家的作品说成是垃圾，这确实有点伤害，但是不应该进入法律程序判决。据我所知，中宣部、文化部没有颁给范曾任何名誉。还有就是迄今为止没有一本中国现代艺术史当代艺术史提到范曾，学术界对范曾也是毁誉不一的，我知道大部分对他的画评价不高。范曾所谓名誉更多是名声，在中国媒体名声特别大，或者市场名声特别大，市场或者媒体名声构成艺术史地位的名誉，这是有差别的。

　　王爱军(《新京报》编委)

　　郭庆祥在《文汇报》评论不是十分优秀的评论，但是它是一个基本符合媒体评论的这样一篇评论，所以谈不上违法，更谈不上侵权，这是我的一个判断。如果说“才能平平”这样一些表述都侵权，以后大家都看不到新闻评论了，也没有什么文艺批评了，谈什么艺术进步都是奢侈。我还简单回顾了一下表达自由与诽谤之间的关系。立法保护表达自由是近代以来的事情，二次世界大战以后诽谤法有些国家用得越来越少，表达自由受到越来越多尊重。诽谤法社会基础没有了，表达自由价值的重要性受到越来越多的认可。衡量一个国家文明不文明，是正文明还是负文明，主要是看你对诽谤问题的处理。因此，这个案件需要向表达自由倾斜时候，用诽谤法来压制言论，这是违背现代法制文明的做法，需要我们每一个文明人警惕的做法。

　　杨立新(中国人民大学法学院教授、博导，中国民商事法律科学研究中心主任)

　　众人对这个案件的看法是出奇的一致，这个案件确实不构成侵权。如果法院是正确的，判决是正确的，我们在座的所有人都是笨蛋；如果我们在座的所有人是正确的，法院就是笨蛋。我们提出一个问题，法官在协调学术批评和名誉权纠纷中的职责是什么？在学术批评和名誉权的纠纷中，也是要有公平和正义，如果这个公平和正义倾斜了，社会就没有公平了。法官在这里维护正义的时候，应有一个基本的底线。